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律师观点:向舞弊亮剑
价值中国推荐 2019-05-14 14:33 小康财智2019年第2期 解读此文 收藏此文

  企业反舞弊不是纪检监察的“治吏”,而是覆盖企业经营各领域、确保合规体系有效运行的重要保障。在某种意义上,企业反舞弊调查是合规管理体系的最后一道防线。

  文|姜先良

  2018年11月19日,58集团的高管涉嫌利用职务便利非法收受代理商财物,目前此案已移至公安机关处理。


  同年12月3日,美团发布了目前为止单次通报人数最多的一次刑事查处,包括内部员工、生态合作伙伴以及共犯社会人员在内的89人受到了刑事追究。

  于企业而言,一直以来觉得舞弊案件是家丑,不为外人道,但现在情势不同以往,随着国家反腐力度的不断加大,企业的反舞弊工作也提上了重要议程,大企业不但敢于亮剑,而且愈发意识到反舞弊工作是企业管理的核心抓手之一,必须从制度建设、组织建设、专业培训等方面做好准备。

  合规管理的“硬抓手”

  所谓企业反舞弊调查,是指对企业员工违反法律法规、监管规定和公司制度的舞弊行为,启动内部调查并依法依规追究责任的管理活动。有人说,企业反舞弊调查实际上是企业内部的纪检监察。诚然,二者在工作方法上有高度相通之处,但企业反舞弊的最大不同是:它不是只针对企业内部的管理干部,而是面向全体员工。所以,企业反舞弊不是纪检监察的“治吏”,而是覆盖企业经营各领域、确保合规体系有效运行的重要保障。在某种意义上,企业反舞弊调查是合规管理体系的最后一道防线。

  像58同城、美团等互联网巨头企业,近年来不断加强反舞弊工作,直接原因就是互联网技术带来的快速发展,给企业管理带来的巨大挑战。一方面企业制度必须更加精细化,另一方面还要确保制度运行顺畅,所以要加强以提高制度执行力为目标的合规管理。反舞弊调查是其中最坚硬的抓手。通过对企业员工的各类违规违法行为展开调查,及时作出处理,确立了企业制度的权威性,进而不断巩固和强化员工遵从制度的理念。

  风险处处在

  从舞弊风险的性质出发,企业员工的舞弊风险主要涵盖三个层面:一是违纪行为,指违反公司内部规章制度的舞弊行为;二是违法行为,指违反行政法律法规和行业监管规定的舞弊行为;三是犯罪行为,指违反刑事法律的舞弊行为。

  从企业事权的角度,员工舞弊风险则涵盖了企业“决策权-执行权-监督权”的各个方面。以互联网企业为例,在互联网平台门店加盟过程中收受加盟商的贿赂,这是决策环节的舞弊风险;在互联网企业对外投资过程中与投资目标客户的非法利益输送行为,是执行环节的舞弊风险。而公司高管人员未严格履行审批职责导致项目出现重大失误,以及高管人员利用职务便利侵占、挪用公司款物等舞弊行为,这里既有监督环节也有执行环节的舞弊风险。与此同时,可以看到企业的舞弊风险往往产生较大危害,很容易涉嫌刑事犯罪,所以近年来企业员工的刑事案件频频发生。

  反舞弊调查六步走

  企业反舞弊调查大致分为六个步骤:

  1.发现舞弊线索。实践中发现员工舞弊线索的渠道大致有四个:一是举报控告线索;二是日常检查发现;三是执法机关调查;四是当事人主动交代。做好反舞弊工作,及时发现舞弊线索至关重要,所以企业应当在内部畅通举报渠道,这也是企业合规管理体系的重要组成部分,它应当像镜子一样,及时发现各种舞弊风险的苗头,及时予以化解和处理。

  2.制定核查方案。一旦启动反舞弊程序,应先制定一个核查方案,基本内容包括:(1)核查任务:根据发现的舞弊线索,细化核查任务。如接到公司高管人员的受贿线索,如果线索反映的只有一起贿赂,就围绕行贿人及涉及的谋取利益事项展开核查;如涉及多笔受贿,就对每笔线索进行梳理,分别对行贿人及谋取事项展开核查。(2)取证方法:核查的关键是做好取证,目前主要的取证方法包括:(A)个别谈话法;(B)查阅资料法;(C)外围调查法;(D)委托鉴定法;(E)证据保全法;(F)目标参照法。这些取证方法在不同案件中会各有侧重,如证据保全法、委托鉴定法在企业知识产权反舞弊调查中会经常使用。(3)组织分工:一般情况下企业要成立反舞弊调查组,一些重大案件还需要成立领导组,做好案件把关。调查组成员可以吸收企业法律合规部、财务、人事及相关业务部门的骨干力量参加。(4)日程安排:要合理地安排时间开展调查,确保各项任务高效进行。(5)紧急预案:要采取一些预防措施,以防止调查过程中调查对象受伤、逃跑或死亡,以及故意窃取、泄露公司秘密等情况的发生。

  3.组织开展核查。核查中须重点把握几个问题:(1)制定谈话提纲;(2)不搞集中谈话;(3)采取暂停职务、强制休假等措施确保调查顺利进行;(4)确定需要查阅的资料范围,做好资料封存;(5)对有价值的电子证据要及时采取保全措施;(6)谈话和查阅资料应安排专门场所进行;(7)需要组织外部调查的,应安排两人以上进行,做好调查记录;(8)及时做好调查进度汇总,研究突发情况做好应对。

  4.形成调查报告并见面。要在核查获取的证据基础上形成调查报告,并就查实的违规事项与调查对象见面,形成《见面材料》,听取调查对象的申辩。需要注意的是,与调查对象见面很容易在反舞弊调查中被忽略,这项工作实际是为了弥补企业内部反舞弊调查的先天不足而设置的,目的是确保调查结果更加客观公正。

    5.制定并执行处理决定。形成调查报告后,如果查明不存在违法违规事实的,应结束调查,并在公司范围内予以公布,恢复调查对象的职务和名誉;如果查实违法违规事实的,要依法依规做出处理决定,并送达给调查对象。

    6.启动法律责任追究程序。一旦查实舞弊行为,应启动相关的民事或刑事法律程序。这一环节需要把握的重点是:围绕法律规定的证据要求开展调查工作。如,发现高管人员涉嫌“非国家工作人员受贿罪”的,需要在反舞弊调查中围绕三方面收集证据:一是调查对象确实收受了相对人一定金额的财物,并达到了入罪金额;二是调查对象有利用职务便利向相对人输送利益的情况;三是二者之间存在因果关系。

    法律界限须认清

    企业反舞弊调查一定要认清法律界限,合理运用法律手段解决问题。

    1.应坚持“无罪推定、疑罪从无”的指导思想。企业反舞弊调查与行政执法调查、刑事犯罪侦查不同,企业对调查对象无权采取强制措施,也无权要求其他单位或者个人协助调查,它是基于企业与调查对象之间的组织和劳动关系产生的约束力,所以调查工作应坚持“无罪推定、疑罪从无”的思想,一旦出现疑点很难查清的,要倾向于保护员工,而不能滥用权力随意进行调查处理,否则极易引发法律纠纷,损害企业形象。

    2.要避免损害调查对象的名誉权。反舞弊调查应当低调进行,对违法违规线索切实采取保密措施,不能随意外泄。在没有正式作出处理决定前,调查应当秘密进行,否则会给调查对象带来严重的负面影响和身心损害。更为严重的,还可能影响公司正常的经营秩序,产生较大的社会负面影响。

    3.避免侵害调查对象的个人隐私和财产权利。反舞弊调查要严格遵守《劳动法》《民法》甚至《刑法》等法律规定,企业不能有随意冻结停发调查对象的工资、扣押私人物品、搜查个人住宅等侵犯劳动者合法权益、公民合法权益的行为。
责任编辑:Karen
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